谢XX与广州市商力贸易有限公司、王占山、徐徐股东损害公司债权人利益责任纠纷-2015民二初1474一审民事判决书

广东省广州市天河区人民法院

民 事 判 决 书

(2015)穗天法民二初字第1474号

原告:谢XX,住广东省惠来县。

委托代理人:陈庚华,广东人民时代律师事务所律师。

被告:王占山,住河北省张家口市怀来县。

被告:徐徐,住安徽省合肥市蜀山区。

原告谢XX诉被告王占山、徐徐股东损害公司债权人利益责任纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告谢XX及委托代理人陈庚华到庭参加诉讼,被告王占山、徐徐经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。

原告谢XX诉称:王占山、徐徐系原广州聚商横翼网络科技有限公司的股东,广州聚商横翼网络科技有限公司于2015年2月4日被核准注销。2014年6月3日,谢XX与广州聚商横翼网络科技有限公司签订《APP项目服务合同》,并于当天支付初期服务费36000元。2014年6月30日,谢XX与广州聚商横翼网络科技有限公司重新签订《APP项目服务合同》,取代2014年6月3日签订的《APP项目服务合同》,并先后于2014年10月10日、2014年10月15日、2014年10月18日分别支付服务费5000元、31000元、18000元,共54000元。2014年10月15日,谢XX与广州聚商横翼网络科技有限公司签订《移动APP汽配地图代理合同》,谢XX还与广州聚商横翼网络科技有限公司口头约定该服务包含创建微官网,并协助接入“汽配地图”微信公众号平台。王占山、徐徐在广州聚商横翼网络科技有限公司收到尾款18000元的17天后,就恶意召开股东会议决议清算、注销公司。综上,广州聚商横翼网络科技有限公司与谢XX签订《APP项目服务合同》、《移动APP汽配地图代理合同》、口头承诺为谢XX制作微官网后,收到了谢XX的全部服务费用。在广州聚商横翼网络科技有限公司未完全履行其全部合同义务情况下,王占山、徐徐就将广州聚商横翼网络科技有限公司违法注销,严重侵害了谢XX的合法权益,给谢XX造成了巨大的经济损失、可期待利益损失。现起诉请求:1.王占山、徐徐交付汽配地图手机客户端软件V1.0源代码及其管理员账号、密码;2.王占山、徐徐交付汽配地图微官网源代码及其管理员账号、密码;3.赔偿谢XX服务费90000元;4.赔偿谢XX违约金9000元;5.赔偿谢XX办公场所租金损失22500元、户外广告位租金5000元、宣传海报制作费275元、宣传单制作费850元;6.王占山、徐徐对以上全部债务承担连带赔偿责任。诉讼费由王占山、徐徐承担。

被告王占山、徐徐未答辩亦未提交证据。

经审理查明:广州聚商横翼网络科技有限公司(下称“聚商横翼公司”)成立于2013年12月19日,在工商行政管理部门登记的注册资本为500000元,股东为王占山、徐徐,法定代表人为王占山,2015年2月4日聚商横翼公司经核准注销。

谢XX(甲方)与聚商横翼公司(乙方)签订两份《APP项目服务合同》,由聚商横翼公司为谢XX开发门户版汽配地图APP项目,合同落款的日期均为2014年6月3日,开通时间为2014年6月3日,截止时间分别为2016年6月3日、2020年6月3日,费用分别为36000元、90000元。合同均约定:APP项目相关服务费用以本合同列明为准,甲方应于本合同签订当日一次性支付本合同项下全部服务费用,甲方未按上述约定支付的,乙方可拒绝提供本合同项服务;甲方有权享有本合同项的服务;乙方为甲方提供本合同项下服务;任何一方违反本合同约定的,应赔偿守约方违约造成的全部损失,守约方有权解除合同;本合同履行过程中发生争议,双方应友好协商解决,协商不成的,任何一方可向合同签订当地人民法院起诉;本合同自双方签字盖章之日起生效,自权利义务履行完毕时终止等条款。谢XX表示截止时间为2020年6月3日、费用为90000元的《APP项目服务合同》实际签订日期为2014年6月30日,是对双方于2014年6月3日签订的《APP项目服务合同》的变更。

2014年10月15日,谢XX(甲方)与聚商横翼公司(乙方)签订《移动APP汽配地图代理合同》,甲方委托乙方在平台APP汽配地图客户端上设计、制作、发布宣传性广告等事宜,合同约定:甲方平台移动APP汽配地图(授权聚商横翼公司全国区域代理),负责全国区域网络广告发布权限;合同款项支付后两天内发布广告,乙方负责广告的发布工作,负责该广告与甲方的网页链接和该链接的日常维护;乙方免费为甲方设计、制作网络广告稿及电子浏览文件;乙方必须保证每年帮甲方招商收益3.6万元人民币以上的合同金额;本合同签订后,甲乙双方均不得在对方均遵守协议的情况下单方提前终止合同,如一方擅自终止合同则需向另一方支付违约金,违约金按照合同金额的10%支付等条款。谢XX称其与聚商横翼公司还口头约定该服务包含创建微官网,并协助接入“汽配地图”微信公众号平台。

上述合同签订及履行期间,谢XX先后于2014年6月3日、2014年10月10日、2014年10月15日、2014年11月18日分别支付聚商横翼公司服务费36000元、5000元、31000元、18000元,共计90000元。聚商横翼公司于2014年6月4日向谢XX提供汽配地图APP策划方案,承诺策划制作、线上推广、内容维护和更新、效果监测和数据备份、专业客服等服务。2014年11月27日谢XX取得国家版权局颁发的汽配地图手机客户端软件的著作权登记证书。谢XX表示聚商横翼公司向其交付了手机APP软件、微信服务号及微官网,但微信号及微官网现已无法打开使用。

2014年12月5日,聚商横翼公司召开股东会,股东王占山、徐徐一致同意成立清算小组,组长王占山、组员徐徐,进行清算备案并注销公司。2015年2月2日,聚商横翼公司作出《广州聚商横翼网络科技有限公司清算报告》,载明:二、公司清算组于2014年12月9日通知债权人申报债权,并已于2014年12月10日在民营经济报刊登清算公告;三、至2014年12月5日,本公司已了结所有未完业务,停止一切生产经营活动,其他债务0元。王占山、徐徐作为股东及清算组成员签字确认。2015年2月3日,聚商横翼公司向工商行政管理部门递交《公司注销登记申请书》,载明申请注销登记的原因为股东、股东会、股东大会决议解散,并已于2014年12月10日在民营经济报上公告。王占山作为清算组负责人签名确认该公司依照《公司法》、《公司登记管理条例》申请注销登记,提交材料真实有效,对真实性承担责任。2015年2月4日聚商横翼公司经广州市工商行政管理局天河分局核准注销。

本案审理过程中,谢XX申请撤回第一项、第二项、第五项诉讼请求。

本院认为:谢XX与聚商横翼公司订立《APP项目服务合同》、《移动APP汽配地图代理合同》,是双方真实意思的表示,内容合法、有效,未违反法律、行政法规的强制性规定,均应依约恪守履行。

案涉合同订立后,谢XX已支付完毕合同价款90000元,聚商横翼公司依约应当提供APP项目服务至2020年6月3日。现聚商横翼公司在合同义务未履行完毕的情况下注销,导致谢XX订立合同的目的不能实现,聚商横翼公司已构成根本违约,依法应赔偿谢XX已支付的合同价款90000元。此外,《移动APP汽配地图代理合同》约定:本合同签订后,甲乙双方均不得在对方均遵守协议的情况下单方提前终止合同,如一方擅自终止合同则需向另一方支付违约金,违约金按照合同金额的10%支付。现聚商横翼公司在合同期内注销,不再履行合同义务,依约应支付谢XX违约金9000元。综上,聚商横翼公司应向谢XX支付赔偿款及违约金共计99000元。

王占山、徐徐作为聚商横翼公司的股东及清算组成员,应当在公司清算时,将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人,如未履行通知义务,导致债权人未及时申报债权而未获清偿,清算义务人对因此造成的损失依法应承担赔偿责任。谢XX作为聚商横翼公司已知的债权人,主张王占山、徐徐未履行通知义务,应对聚商横翼公司的上述债务承担清偿责任,符合法律规定,本院予以支持。

本案审理过程中,谢XX申请撤回第一项、第二项、第五项诉讼请求,是其对自身诉讼权利的处分,本院已口头裁定准许,不再另行制作民事裁定书。

王占山、徐徐经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉,依法可作缺席判决。

综上所述,本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条,《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第一款,最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定,判决如下:

一、被告王占山、徐徐于本判决发生法律效力之日起十日内,向原告谢XX赔偿90000元;

二、被告王占山、徐徐于本判决发生法律效力之日起十日内,向原告谢XX支付违约金9000元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费2275元,由被告王占山、徐徐负担。

如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省广州市中级人民法院。

审 判 长  张 翼

人民陪审员  梁泳怡

人民陪审员  许蔚琳

二〇一五年十一月十二日

书 记 员  王施琪

黄颖

 

 

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